Trang chủTrong rất nhiều trường hợp công ty đang thực hiện thủ tục giải thể nhưng người đại diện theo pháp luật mất (chết), bị hạn chế năng lực hành vi dân sự, đang bị tạm giam, tạm giữ hay chấp hành hình phạt tù… dẫn đến công ty không thể tiếp tục thực hiện giải thể, bởi theo quy định pháp luật để thực hiện thủ tục này người đại diện theo pháp luật là người thực hiện. Vậy, pháp luật quy định như thế nào trong trường hợp công ty đang thực hiện thủ tục giải thể thì có thay đổi người đại diện được không?. Cùng VPLS Dương Công giải đáp trường hợp này.
Đọc thêm: Thủ tục và điều kiện giải thể công ty
Xử lý tài sản thế nào khi giải thể doanh nghiệp
Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp?
Công ty có thể được tạo lập từ một hoặc một số tổ chức cá nhân (gọi chung là nhà đầu tư), tùy từng loại hình doanh nghiệp nhà đầu tư sẽ có tên gọi khác nhau: công ty TNHH 1 thành viên thì gọi là chủ sở hữu, công ty TNHH 2 thành viên trở lên thì họ là các thành viên công ty, còn công ty cổ phần thì họ là các cổ đông…. Tuy nhiên, các công ty này đều phải có người đại diện theo pháp luật để thực hiện các quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp
“Điều 12. Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp
1. Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp là cá nhân đại diện cho doanh nghiệp thực hiện các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch của doanh nghiệp, đại diện cho doanh nghiệp với tư cách người yêu cầu giải quyết việc dân sự, nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án và các quyền, nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật.
Công ty có thể có nhiều người đại diện theo pháp luật (khoản 2 Điều 12 Luật Doanh nghiệp), trong trường hợp này, thiếu người đại diện này thì còn có những người đại diện pháp luật khác thực hiện quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp. Tuy nhiên trong thực tế, có trường hợp công ty không còn người đại diện theo pháp luật pháp luật có quy định về trường hợp này như sau:
Điều 12 Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp
..
5. Trừ trường hợp quy định tại khoản 6 Điều này, đối với doanh nghiệp chỉ còn một người đại diện theo pháp luật và người này vắng mặt tại Việt Nam quá 30 ngày mà không ủy quyền cho người khác thực hiện các quyền và nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp hoặc chết, mất tích, đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, đang chấp hành hình phạt tù, đang chấp hành biện pháp xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc, bị hạn chế hoặc mất năng lực hành vi dân sự, có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi, bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề hoặc làm công việc nhất định thì chủ sở hữu công ty, Hội đồng thành viên, Hội đồng quản trị cử người khác làm người đại diện theo pháp luật của công ty.
6. Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên, nếu có thành viên là cá nhân làm người đại diện theo pháp luật của công ty chết, mất tích, đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, đang chấp hành hình phạt tù, đang chấp hành biện pháp xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc, trốn khỏi nơi cư trú, bị hạn chế hoặc mất năng lực hành vi dân sự, có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi, bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề hoặc làm công việc nhất định thì thành viên còn lại đương nhiên làm người đại diện theo pháp luật của công ty cho đến khi có quyết định mới của Hội đồng thành viên về người đại diện theo pháp luật của công ty.
Quy định trên, thay đổi người đại diện phải được chủ sở hữu, hội đồng thành viên, Hội đồng quản trị cử người khác làm người đại diện theo pháp luật, Câu hỏi đặt ra người đại diện mới này có được đương nhiên thực hiện việc ký hồ sơ giải thể như tình huống đặt ra không?
Khoản 2 Điều 34 Nghị định 01/2021/NĐ-CP quy định như sau: “Các thông tin trên Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp có giá trị pháp lý kể từ ngày Phòng Đăng ký kinh doanh cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp. …”. Căn cứ vào quy định này thì Người đại diện mới chưa được công nhận và như vậy chưa thể ký hồ sơ tiếp tục giải thể vì doanh nghiệp đang trong trạng thái đang làm thủ tục giải thể thì không thể thực hiện thay đổi người đại diện theo pháp luật được. Vấn đề này được giải quyết như thế nào, xem tiếp ở phần tiếp theo
Đăng ký thay đổi người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp để phục vụ quá trình giải thể và hoàn tất hồ sơ giải thể
Hồ sơ, trình tự, thủ tục đăng ký thay đổi người đại diện theo pháp luật của công ty TNHH quy định tại Điều 50 Nghị định số 01/2021/NĐ-CP ngày 04/01/2021 của Chính phủ về đăng ký doanh nghiệp.
Theo quy định tại điểm b khoản 2 Điều 65 Nghị định số 01/2021/NĐ-CP thì doanh nghiệp được thực hiện đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp trong trường hợp phải đăng ký thay đổi một số nội dung đăng ký doanh nghiệp để phục vụ quá trình giải thể và hoàn tất bộ hồ sơ giải thể theo quy định.
2. Doanh nghiệp được tiếp tục đăng ký, thông báo thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp trong các trường hợp sau:
…
b) Phải đăng ký thay đổi một số nội dung đăng ký doanh nghiệp để phục vụ quá trình giải thể và hoàn tất bộ hồ sơ giải thể theo quy định. Trong trường hợp này, hồ sơ đăng ký thay đổi phải kèm theo văn bản giải trình của doanh nghiệp về lý do đăng ký thay đổi;
Trong trường hợp này, hồ sợ đăng ký thay đổi phải kèm theo văn bản giải trình của doanh nghiệp về lý do đăng ký thay đổi.
Lưu ý: Các nội dung tư vấn hoặc văn bản pháp luật được trích dẫn trên có thể đã thay đổi hoặc hết hiệu lực tại thời điểm hiện tại. Khách hàng vui lòng liên hệ với chúng tôi qua số điện thoại: 0867.678.066 để được tư vấn hỗ trợ một cách chính xác.
Khách hàng cần tư vấn chi tiết mời liên hệ:
VĂN PHÒNG LUẬT SƯ DƯƠNG CÔNG
Văn phòng: Số 10 ngõ 40 Trần Vỹ, phường Mai Dịch, quận Cầu Giấy, Hà Nội
Số điện thoại: 0867.678.066
Email: vanphongluatsuduongcong@gmail.com
Tiktok: tiktok.com/@lscchannel